1. Tahkim Anlaşmaları
1.1 Yargı yetkinizin bulunduğu ülkenin yasalarına göre bir tahkim anlaşmasının yasal gereklilikleri nelerdir?
İsviçre'de uluslararası tahkim, İsviçre Tahkim Yasası olarak bilinen 1987 tarihli Özel Uluslararası Hukuk Yasası'nın ("PILA") 12. Bölümü tarafından yönetilmektedir.
PILA'nın 178(1) maddesine göre, bir tahkim anlaşması yazılı olarak veya metinle ispatlanmasına olanak veren herhangi bir iletişim aracıyla yapılmışsa geçerlidir. Esas itibarıyla " in favor validitatis " ilkesi uygulanır: yani, tahkim anlaşması, tarafların seçtiği hukukun gereklerine veya uyuşmazlığın konusunu düzenleyen hukuka ve özellikle ana sözleşmeye uygulanacak hukuka veya İsviçre hukukuna uygunsa geçerlidir (PILA'nın 178(2) maddesi).
Tahkim anlaşmasının geçerliliği, ana sözleşmenin geçersiz olması veya tahkim anlaşmasının henüz doğmamış bir uyuşmazlığa ilişkin olması gerekçesiyle tartışılamaz (PILA Madde 178(3)). Bu bağlamda, tahkim şartı anlaşmanın geçerliliğini geçersiz kılar.
2021 revizyonuna göre, yukarıdaki ilkelerin tek taraflı bir senet veya esas sözleşmede yer alan bir tahkim şartına da uygulanabileceği artık açıkça kabul edilmektedir (PILA Madde 178(4)).
1.2 Tahkim anlaşmasına başka hangi unsurlar dahil edilmelidir?
Tahkim şartının içeriğine ilişkin, tarafların uyuşmazlıklarını tahkime götürme niyetleri dışında, zorunlu bir gereklilik bulunmamaktadır. Ancak, (i) tahkim yeri, (ii) yargılama dili ve (iii) hakem sayısı ile bunların atanma usulünün özellikle belirtilmesi tavsiye edilir. Taraflar ayrıca, 192. PILA'nın izin verdiği şekilde, nihai karara itiraz etme haklarından feragat edebilirler (PILA'nın 178(1) Maddesinde belirtilen şekilde, yukarıdaki 1.1. soruya bakınız); ancak, taraflardan hiçbirinin ikametgahı, daimi ikametgahı veya merkezi İsviçre'de olmamalıdır. Taraflar, 190a(1)(b) Maddesi uyarınca kararın gözden geçirilmesini talep etme haklarından feragat edemezler (aşağıdaki 10.4. soruya bakınız).
1.3 Tahkim anlaşmalarının uygulanmasında ulusal mahkemelerin yaklaşımı nasıl olmuştur?
İsviçre, genel olarak tahkime uygun bir yargı bölgesi olarak bilinmektedir. Dolayısıyla, geçerli tahkim anlaşmaları mahkemeler tarafından usulüne uygun olarak uygulanmaktadır.
Özellikle, PILA'nın 7. maddesi uyarınca, taraflar tahkime tabi bir uyuşmazlık konusunda tahkim anlaşması yapmışlarsa, başvurulan İsviçre mahkemesi aşağıdaki durumlar haricinde yargı yetkisini reddeder: (a) davalı, herhangi bir çekince koymadan esas hakkında işlem yapmışsa; (b) mahkeme, tahkim anlaşmasının geçersiz, hükümsüz veya ifa edilemez olduğuna karar vermişse; veya (c) tahkime davalının açıkça atfedebileceği nedenlerle tahkim kurulu oluşturulamamışsa.
Ayrıca, İsviçre'de bulunan tahkim yargılamalarında verilen hakem kararlarına karşı temyiz mercii olarak görev yapan İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi, bu tür kararları çoğunlukla onuyor.
2. Yürürlükteki Mevzuat
2.1 Yargı yetkinizde tahkim yargılamasının uygulanmasını hangi mevzuat düzenliyor?
PILA'nın 194. maddesi uyarınca, yabancı tahkim kararlarının tanınması ve tenfizi, 1958 tarihli Yabancı Tahkim Kararlarının Tanınması ve Tenfizine Dair Sözleşme ("New York Sözleşmesi" veya "NYC") ile düzenlenir.
İsviçre'de yürütülen tahkim yargılamaları sonucunda verilen tahkim kararları, İsviçre mahkeme kararları gibi İsviçre'de de icra edilebilir; yani İsviçre Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun ("HMK") 335. maddesinin ve devamı hükümlerine , parasal kararlar için ise Borç Tahsilatı ve İflas Kanunu hükümlerine göre icra edilebilir.
2.2 Yurt içi ve uluslararası tahkim yargılamaları aynı tahkim hukukuna mı tabidir? Değilse, aralarındaki farklar nelerdir?
Hayır – İsviçre'de ikili bir sistem vardır: uluslararası tahkim yargılamaları PILA tarafından yönetilir (yukarıdaki soru 1.1'e bakınız); yurtiçi tahkim yargılamaları ise HMK'nın 353 ve devamı maddeleri tarafından yönetilir .
PILA Madde 176(1) uyarınca, tahkim mahkemesinin merkezi İsviçre'de ise ve tahkim anlaşmasının taraflarından en az biri, anlaşmanın imzalandığı tarihte İsviçre'de ikamet etmiyor, daimi ikametgah sahibi değil veya İsviçre'de yerleşik değilse, PILA Bölüm 12 hükümleri her türlü tahkime uygulanır. PILA Madde 176(2) uyarınca, tarafların PILA Bölüm 12'nin uygulanmasını hariç tutabilecekleri ve bunun yerine yerel tahkim yargılamalarını düzenleyen HMK Madde 353 ve devamı hükümlerinin uygulanmasını kabul edebilecekleri hükme bağlanmıştır. Bu beyan, PILA Madde 178(1)'in şekilsel gerekliliklerini karşılamalıdır (yukarıdaki 1.1. soruya bakınız).
Buna karşılık, HMK'nın 353(2) maddesi uyarınca, yerel tahkim yargılamasının tarafları HMK'nın 353 ve sonraki maddelerinden vazgeçip bunun yerine 12. Bölüm PILA hükümlerini uygulayabilirler.
2.3 Uluslararası tahkimi düzenleyen hukuk UNCITRAL Model Hukuku'na mı dayanıyor? İkisi arasında önemli farklılıklar var mı?
Hayır – 12. Bölüm PILA, İsviçre'ye özgüdür ve Birleşmiş Milletler Uluslararası Ticaret Hukuku Komisyonu ("UNCITRAL") Model Hukuku'na dayanmamaktadır. Bununla birlikte, ikisi arasında önemli bir fark veya tutarsızlık bulunmamaktadır.
2.4 Yargı yetkinizde uluslararası tahkim yargılamalarını düzenleyen zorunlu kurallar ne ölçüde bulunmaktadır?
12. Bölüm PILA, çoğu kuralı anlaşma yoluyla değiştirebilen taraflara geniş bir özerklik tanır. Ancak, bazı hükümler zorunludur; örneğin, uyuşmazlığın tahkime elverişliliği (PILA Madde 177(1)), tahkim anlaşmasının şekli (PILA Madde 178(1)), hakemlerin itirazı (PILA Madde 180), lis pendens kuralı (PILA Madde 181) ve tarafların eşitliği ilkesi ve çekişmeli yargılamalarda dinlenme hakları (PILA Madde 182(3)).
3. Yargı Yetkisi
3.1 Yargı yetkinizin geçerli olduğu bölgedeki geçerli hukuk uyarınca tahkime götürülemeyecek konular var mı? Bir uyuşmazlığın "tahkime elverişli" olup olmadığının belirlenmesinde kullanılan genel yaklaşım nedir?
Evet. PILA'nın 177(1) maddesine göre, ekonomik çıkar içeren her türlü dava tahkime götürülebilir. "Ekonomik çıkar" kavramı geniş bir şekilde yorumlanmaktadır. Örneğin, haksız rekabet, antitröst davaları veya istihdam davaları tahkime tabidir. Ancak, evlat edinme veya boşanma gibi aile hukuku konuları, öncelikle kişisel hakları ilgilendirdiği için tahkime tabi değildir. İflas veya haciz kararları gibi borç tahsil işlemleri eyalet mahkemelerinde saklıdır ve bu nedenle tahkime tabi değildir. Son olarak, PILA'nın 177(2) maddesi uyarınca, bir tarafın tahkim ehliyetine veya uyuşmazlığın tahkime elverişliliğine itiraz etmek için kendi hukukuna başvuramayacağı belirtilmelidir.
3.2 Bir tahkim mahkemesinin kendi yargı yetkisine ilişkin karar vermesine izin verilir mi?
Evet. İsviçre Tahkim Hukuku , kompetenz-kompetenz ilkesine tabidir . PILA'nın 186(1) maddesine göre, tahkim kurulu kendi yargı yetkisine karar verir. Bu ilke, aynı taraflar arasında ve aynı konuya ilişkin yargılamanın halihazırda bir devlet mahkemesinde veya başka bir tahkim kurulunda devam ediyor olması durumunda da geçerlidir; ancak yargılamanın durdurulması için önemli bir gerekçe varsa (PILA'nın 186(1 mükerrer ) maddesi ).
3.3 Tahkim anlaşmasını açıkça ihlal ederek mahkemeye başvuran bir tarafa karşı yargı bölgenizdeki ulusal mahkemelerin yaklaşımı nedir?
Ulusal mahkeme, (a) davalının esas hakkında çekincesiz olarak ilerlemesi, (b) mahkemenin tahkim anlaşmasının geçersiz, hükümsüz veya ifa edilemez olduğuna karar vermesi veya (c) tahkim mahkemesinin, tahkimde davalıya açıkça atfedilebilen nedenlerle atanamaması durumları dışında yargı yetkisini reddeder (PILA Madde 7). Tahkim yeri İsviçre'de ise mahkemenin incelemesi ilk bakışta yapılır , ancak yer yurt dışında ise tam inceleme yetkisi vardır.
3.4 Bir ulusal mahkeme, bir tahkim heyetinin yargı yetkisi ve yeterliliği konusunu hangi koşullar altında ele alabilir? Bir heyetin kendi yargı yetkisine ilişkin kararına ilişkin inceleme standardı nedir?
Yukarıdaki 3.3. soruya bakınız. Ayrıca, bir tahkim heyetinin yargı yetkisine ilişkin kararı, itiraz işlemlerinde tam inceleme yetkisine sahip İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi tarafından incelenebilir. Ancak Yüksek Mahkeme, tahkim heyeti tarafından tespit edilen ve yargı yetkisi sorunuyla ilgili olan olguları, örneğin tarafların gerçek niyetini, temel usul garantilerini ihlal edecek şekilde tespit edilmedikçe incelemeyecektir . Yabancı bir tahkim heyetinin yargı yetkisi, New York Sözleşmesi kapsamındaki tenfiz işlemleri bağlamında da incelenebilir.
3.5 Yargı yetkinizin bulunduğu ülkenin ulusal hukuku, tahkim mahkemesinin, tahkim anlaşmasına taraf olmayan bireyler veya kuruluşlar üzerinde yargı yetkisi üstlenmesine hangi koşullar altında izin veriyor?
İçtihatlara göre, İsviçre'de bulunan bir tahkim mahkemesi, belirli koşullar altında, imzalamayan bir kişinin tahkim şartına bağlı olmasını kabul edebilir. İçtihatlarda belirlenen ilkelere göre, bir tahkim anlaşması, ilgili uygulanabilir hukukun (yukarıdaki 1.1. soruya bakınız) izin verdiği istisnai durumlarda imzalamayan bir kişiyi bağlayabilir. İsviçre hukukuna göre, bu genellikle böyle olabilir, örneğin imzalamayan kişi, diğer tarafın imzalamayan kişinin tahkim anlaşmasına bağlı kalmayı amaçladığına inanmak için meşru sebeplere sahip olduğu şekilde ana sözleşmenin akdedilmesine ve ifasına müdahale ettiğinde. Ancak, bir şirketler grubunun varlığı, bir tahkim anlaşmasının bağlı bir şirkete genişletilmesi için yeterli değildir. Tahkim anlaşmaları genellikle bir tarafın yasal halefine veya borç üstlenilmesi durumunda da devredilir.
3.6 Yargı yetkiniz dahilinde tahkimlerin başlaması için hangi kanunlar veya kurallar zamanaşımı süreleri öngörüyor ve bu sürelerin tipik uzunluğu nedir? Yargı yetkiniz dahilindeki ulusal mahkemeler bu kuralları usule mi yoksa esasa mı ilişkin olarak değerlendiriyor? Yani, zamanaşımı sürelerinin uygulanmasını düzenleyen hukuk seçimi kuralları nelerdir?
İsviçre hukukuna göre, zamanaşımına ilişkin hükümler maddi kurallar olarak kabul edilir. Bu nedenle, ilgili zamanaşımı, davanın esasına göre uygulanacak maddi hukuk tarafından belirlenecektir. İsviçre hukukuna göre, İsviçre Borçlar Kanunu ("SCO") aşağıdaki zamanaşımı sürelerini öngörmektedir:
- federal medeni hukukta aksi belirtilmediği takdirde, tüm talepler için genel olarak 10 yıllık bir sınırlama;
- Kira, faiz ve tüm dönemsel ödemeler için, gıda maddelerinin teslimi, iaşe ve ibate veya otel masrafları ile sanatkarlar tarafından yapılan işlerden, perakende mal satın alımından, tıbbi tedaviden, avukatlar, vekiller, yasal temsilciler ve noterler tarafından sağlanan mesleki hizmetlerden ve çalışanların işverenleri adına yaptıkları işlerden kaynaklanan talepler için beş yıl süre verilir;
- Haksız fiil davaları için, tarafın zararı ve faili öğrendiği günden itibaren üç yıl ve her halükarda zararın meydana gelmesinden itibaren 10 yıl. Zarar, ceza hukukunun daha uzun bir zamanaşımı süresi öngördüğü bir suçtan kaynaklanıyorsa, daha uzun olan süre haksız fiil davası için de geçerlidir; ve
- Haksız zenginleşmeye dayalı davalarda, zarar görenin iddiasını öğrendiği tarihten itibaren üç yıl, her hâlde iddianın ilk ortaya çıktığı tarihten itibaren on yıl.
3.7 Devam eden iflas işlemlerinin, devam eden tahkim işlemlerinin taraflarından bir veya daha fazlasını etkilemesinin yargı yetkiniz üzerindeki etkisi nedir?
Yargıtay içtihatlarına göre, devam eden iflas işlemlerinin bir taraf üzerindeki etkisi, PILA kapsamındaki genel hukuk ihtilafı kurallarına göre değerlendirilmelidir. İflas etmiş yabancı bir tüzel kişi, yabancı hukuk uyarınca hukuki ehliyetini koruyorsa, İsviçre tahkim işlemlerinde taraf olma ehliyetine sahiptir. Bu durum, yabancı hukukun yalnızca tahkim işlemleriyle ilgili kısıtlamalar içermesi, ancak yabancı hukukun söz konusu tarafın genel hukuki ehliyetini koruması durumunda da geçerlidir. İsviçre tüzel kişileri için mahkemeler, iflas eden tarafın iflastan önce akdedilen tahkim anlaşmasına bağlı kaldığını da teyit etmiştir.
4. Hukuk Seçimi Kuralları
4.1 Uyuşmazlığın esasına uygulanacak hukuk nasıl belirlenir?
Uygulanacak maddi hukuk, taraflarca seçilen hukuk kurallarına veya böyle bir seçim yapılmamışsa, davanın en yakın bağlantılı olduğu hukuk kurallarına göre belirlenir (PILA Madde 187(1)). Bu kurallar, taraflarca yetkilendirilmesi halinde hakem heyeti tarafından ex aequo et bono karar verilmediği sürece hakem heyeti için bağlayıcıdır (PILA Madde 187(2)).
4.2 Hangi durumlarda, tarafların seçtiği hukuka göre, (merkez veya başka bir yargı bölgesinin) emredici hukuku üstün gelir?
PILA Madde 187(1) uyarınca, bir tahkim heyeti, uyuşmazlığı etkileyen yerin veya başka bir yargı bölgesinin zorunlu kurallarına uyup uymayacağını (olumlu kamu düzeni) değerlendirmekle yükümlü olabilir. Böyle bir kararda, tahkim heyeti, takdir yetkisini kullanarak ve vaka bazında, davanın yakından bağlantılı olduğu bir ülkenin zorunlu kurallarının, İsviçre'de bulunan bir tahkim heyeti tarafından da uyulması gereken temelde önemli olup olmadığını değerlendirmelidir.
4.3 Tahkim anlaşmalarının oluşumu, geçerliliği ve yasallığı hangi hukuk seçimi kurallarına tabidir?
Faizin geçerliliği ilkesi gereğince , bir tahkim anlaşması, tarafların seçmiş olduğu hukukun veya uyuşmazlığın konusunu düzenleyen hukukun ve özellikle esas sözleşmeye uygulanacak hukukun veya İsviçre hukukunun (PILA m. 178(2)) gereklerini karşılıyorsa geçerlidir (yukarıdaki soru 1.1'e bakınız).
5. Tahkim Kurulunun Seçimi
5.1 Tarafların hakemleri seçme özerkliğine ilişkin herhangi bir sınırlama var mıdır?
Hayır – PILA Madde 179(1), taraflara anlaşmaları uyarınca hakemleri seçme, atama veya değiştirme konusunda geniş bir özerklik sağlar. Özerklikleri, prensip olarak, bağımsızlık ve tarafsızlık gereklilikleri dışında (PILA Madde 180) sınırlı değildir. Taraflar ayrıca, hakemlerin karşılaması gereken belirli nitelikler konusunda anlaşmakta da serbesttirler.
5.2 Tarafların hakem seçiminde seçtikleri yöntemin başarısız olması durumunda gıyabi usul var mıdır?
Evet. Bu durumda, hakem heyetinin bulunduğu eyalet mahkemesi, hakem(ler)i atamak üzere görevlendirilebilir (PILA Madde 179(2)). Son revizyonunun ardından, PILA artık, tarafların bir yer konusunda anlaşmamış olmaları veya yalnızca hakem heyetinin yerinin İsviçre olması konusunda anlaştıkları takdirde, görevlendirilen ilk eyalet mahkemesinin hakemleri atama yetkisine sahip olduğunu hükme bağlamaktadır (PILA Madde 179(2) ) .
5.3 Bir mahkeme hakem seçimine müdahale edebilir mi? Eğer öyleyse, nasıl?
5.2. soruda belirtildiği üzere, tahkim heyetinin bulunduğu yerdeki mahkeme, taraflardan birinin talebi üzerine tahkim heyetinin kurulmasına yardımcı olabilir. Çok taraflı bir uyuşmazlık durumunda, eyalet mahkemesi tahkim heyetinin tüm üyelerini atayabilir (PILA Madde 179(5)).
5.4 Hakemlerin bağımsızlığı, tarafsızlığı ve/veya tarafsızlığı ve hakemler için olası çıkar çatışmalarının açıklanması konusunda yargı yetkiniz dahilindeki tahkim kurumları tarafından çıkarılan veya kanun tarafından konulan gereklilikler (varsa) nelerdir?
Müstakbel bir hakem, bağımsızlığı ve tarafsızlığı konusunda meşru şüphelere yol açabilecek durumların varlığını gecikmeden açıklamalıdır ve yargılama boyunca bunu yapma yükümlülüğü devam eder (PILA Madde 179(6)). Benzer şekilde, bir hakem, bağımsızlığı ve tarafsızlığı konusunda meşru şüphelere yol açabilecek durumlar mevcutsa itiraz edilebilir. "Meşru şüpheler" objektif olarak değerlendirilmelidir. İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi, Uluslararası Barolar Birliği'nin ("IBA") Çıkar Çatışmaları Rehberi'nin bu konuda faydalı bir araç oluşturduğunu kabul etmiştir.
6. Usul Kuralları
6.1 Yargı yetkinizde tahkim prosedürünü düzenleyen kanunlar veya kurallar var mı? Varsa, bu kanunlar veya kurallar yargı yetkinizde yer alan tüm tahkim yargılamaları için geçerli midir?
Evet, ancak yalnızca yerel tahkim için ve sınırlı bir ölçüde. Uluslararası tahkimde, taraflar tahkim usulünü doğrudan veya kendi seçtikleri tahkim kurallarına ya da usul hukukuna atıfta bulunarak belirleme özgürlüğüne sahiptir (PILA Madde 182(1)). Böyle bir anlaşmanın olmaması halinde, tahkim kurulu usulü belirleyecektir (PILA Madde 182(2)); ancak bu, tarafların eşit muamele görmesini ve çekişmeli yargılamada dinlenme haklarını garanti altına almak kaydıyla (PILA Madde 182(3)).
6.2 Yargı yetkiniz dahilinde yürütülen tahkim yargılamalarında, kanunen gerekli olan herhangi bir özel usul adımı var mıdır?
Hayır, zorunlu olan belirli bir adım yoktur. Ancak, usul kurallarının ihlali durumunda, taraf derhal itiraz etmelidir ve daha sonra bu ihlali ileri sürme hakkına sahip olmayacaktır (PILA Madde 182(4)).
6.3 Yargı yetkiniz dahilindeki tahkim yargılamalarında avukatların davranışlarını düzenleyen özel kurallar var mı? Varsa: (i) aynı kurallar, başka yerlerdeki tahkim yargılamalarında yargı yetkiniz dahilindeki avukatların davranışlarını da düzenliyor mu; ve (ii) aynı kurallar, yargı yetkiniz dahilindeki tahkim yargılamalarında yargı yetkiniz dışındaki ülkelerdeki avukatların davranışlarını da düzenliyor mu?
Tüm İsviçreli avukatlar, yalnızca ulusal mahkemelerde değil, aynı zamanda İsviçre'de ve yurtdışındaki tahkim süreçlerinde de Avukatların Serbest Dolaşımına İlişkin Federal Kanun, hukuk mesleğiyle ilgili kanton yasaları, İsviçre Barolar Birliği'nin mesleki kuralları ve Avrupa avukatları için Davranış Kuralları hükümlerine uymak zorundadır. Ancak bu kurallar, kendi yargı bölgelerinin mesleki ve etik kurallarına bağlı kalacak olan diğer yargı bölgelerindeki avukatlar için geçerli olmayabilir.
6.4 Yargı yetkinizin bulunduğu ülkenin ulusal hukuku hakemlere hangi yetki ve görevleri yüklemektedir?
Hakemler, İsviçre hukukuna göre geniş yetkilere sahiptir. Özellikle tahkim prosedürünü belirleme, ihtiyati tedbirler ve diğer ara kararlar da dahil olmak üzere usul kararları verme ve tahkim kararları verme yetkisine sahiptirler. Taraflardan bağımsız ve tarafsız kalma, tarafların dinlenme haklarını koruma ve onlara eşit davranma yükümlülükleri vardır.
6.5 Yargı yetkiniz dahilindeki hukuki konularda diğer yargı yetkilerinden avukatların hazır bulunmasını kısıtlayan kurallar var mı ve varsa, bu tür kısıtlamaların yargı yetkiniz dahilindeki tahkim yargılamaları için geçerli olmadığı açık mı?
Avukatların Serbest Dolaşımına Dair Federal Kanun, yabancı avukatların İsviçre mahkemelerinde dava açma şartlarını belirlemektedir. Kural olarak, AB veya EFTA ülkesi vatandaşı olan ve bir AB veya EFTA siciline kayıtlı avukatlar, hizmet sunma özgürlüğü kapsamında, bazı durumlarda kayıtlı bir İsviçreli avukatla birlikte İsviçre mahkemelerinde dava açabilirler. Ancak bu kanun, İsviçre'deki uluslararası tahkim yargılamaları için geçerli değildir ve bu nedenle taraflar yabancı avukatları vekil veya hakem olarak atamakta serbesttir.
Bununla birlikte, bir kararın İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi'nde itiraz edilmesi halinde, yalnızca İsviçre mahkemelerinde hazır bulunmaya yetkili avukatlar, aynı mahkemede bir tarafı temsil etmeye yetkilidir.
6.6 Yargı yetkiniz dahilinde hakem dokunulmazlığını sağlayan kanunlar veya kurallar ne ölçüde mevcuttur?
İsviçre hukukunda, hakemlere dokunulmazlık sağlayan herhangi bir hüküm bulunmamaktadır. Aksine, hakemler, özellikle yürürlükteki kurallara ve hukuka uygun olarak karar vermemeleri ve/veya görevlerini şahsen yerine getirmemeleri halinde, receptum arbitri kapsamındaki sözleşmesel yükümlülüklerini ihlal etmeleri nedeniyle sorumlu tutulabilirler; ancak, hakem sekreterlerinin yardımına genellikle izin verilmektedir.
Hakemin sorumluluğu, varsa, geçerli tahkim kuralları tarafından genellikle hariç tutulur veya sınırlandırılır. Bu tür hariç tutma veya sorumluluk sınırlama hükümleri, ağır ihmal veya kasıtlı suistimal durumları haricinde, genellikle İsviçre hukuku uyarınca geçerlidir.
6.7 Tahkim sırasında ortaya çıkan usule ilişkin meseleleri ele alma yetkisi ulusal mahkemelere mi aittir?
Geçici tedbirler ve/veya delil toplama konusunda ihtiyaç duyulabilecek yardımlar saklı kalmak kaydıyla (aşağıdaki 7.1 ve 8.3 numaralı sorulara bakınız), ulusal mahkeme tahkim sırasında ortaya çıkabilecek usule ilişkin konularla ilgilenmeyecektir. Usul konuları, temel usul güvencelerinin ( yani , dinlenme hakkı veya eşit muamele ilkesi) veya usule ilişkin kamu düzeninin ihlali nedeniyle tahkim kararına karşı açılan bir itiraz bağlamında incelenebilir (PILA Madde 190(2)).
7. Önleyici Tedbirler ve Geçici Tedbirler
7.1 Yargı yetkinizdeki bir tahkim kurulunun geçici veya ihtiyati tedbir kararı verme yetkisi var mı? Varsa, bu tedbir türleri nelerdir? Tahkim kurulunun bunu yapmak için bir mahkemeden yardım alması gerekir mi?
Evet. PILA'nın 183(1) maddesi uyarınca, taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça, hakem heyeti, bir tarafın talebi üzerine geçici veya koruyucu tedbirlere karar verebilir. Bir hakem heyeti tarafından verilebilecek tedbirler oldukça geniş kapsamlıdır ve İsviçre tahkim hukukuyla sınırlı değildir. Bu bağlamda, bir hakem heyetinin verebileceği geçici tedbirler, bir İsviçre yargıcı tarafından verilebilecek olanlardan çok daha kapsamlıdır. Hakem heyetinin bu tür tedbirlere karar vermek için bir mahkemenin yardımına başvurması gerekmez. Ancak, hakem heyeti, gerektiğinde tahkimin yapıldığı yerdeki yerel mahkemenin yardımını isteyebilir. Bu durum, genellikle bir tarafın emrine gönüllü olarak uymaması durumunda söz konusu olabilir (PILA'nın 183(2) maddesi). Hakem heyeti, uygunsa, geçici tedbir talep eden taraftan masraf teminatı isteyebilir (PILA'nın 183(3) maddesi).
7.2 Bir mahkeme, tahkime tabi yargılamalarda ihtiyati tedbir veya geçici tedbir kararı verme hakkına sahip midir? Hangi durumlarda? Bir tarafın mahkemeye tedbir talebi, tahkim mahkemesinin yargı yetkisini etkileyebilir mi?
Evet. PILA'nın 183. maddesi, tahkim mahkemelerine ihtiyati tedbir kararı verme yetkisi verse de, bu konuda mahkemelerin yargı yetkisini ortadan kaldırmaz (tahkim mahkemesi kurulduktan sonra bile). Dolayısıyla, taraf, ihtiyati tedbir kararını olağan mahkemede mi yoksa tahkim mahkemesinde mi talep edeceğine karar verme hakkını saklı tutabilir.
Bir tarafın mahkemeye ihtiyati veya geçici tedbir talebinde bulunması, tahkim kurulunun yargı yetkisini etkilemez ve tahkim sözleşmesinden feragat edildiği anlamına gelmez. Bu tür bir tercih, söz konusu ihtiyati tedbirlerin uygulanmasını desteklemek amacıyla yapılabilir.
7.3 Uygulamada, tahkim anlaşmalarına taraf olanların ihtiyati tedbir taleplerine ulusal mahkemelerin yaklaşımı nasıldır?
Ulusal mahkemeler bu konuda farklı bir yaklaşım benimsememektedir. Ulusal mahkemelerce bu konuda bir karara varılması halinde, yerel bir davada olduğu gibi aynı şekilde karar vereceklerdir. Pratik açıdan bakıldığında, bir tahkim heyeti halihazırda kurulmuşken tahkim heyeti tarafından bir karara varılması durumunda mahkeme yaklaşımında biraz daha kısıtlayıcı olabilir. Ancak, taraf bu tür ihtiyati tedbirleri mahkemede veya tahkim heyetinde talep etme hakkını saklı tutar. Ancak, bir taraf aynı anda her iki yargı bölgesinde de aynı tedbiri talep etme yetkisine sahip değildir.
7.4 Yargı yetkinizin bulunduğu bölgedeki ulusal mahkeme, tahkime yardımcı olmak amacıyla hangi durumlarda dava açma yasağı kararı verir?
Dava açmama kararları İsviçre hukukunda açıkça hariç tutulmamıştır ve bunların kabul edilebilirliği konusu İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi tarafından bugüne kadar açık bırakılmıştır (bu bağlamda bkz. İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi Kararı 138 III 304, paragraf 5.3). Bununla birlikte, İsviçre'nin Medeni ve Ticari Konularda Kararların Tanınması ve Tenfizine İlişkin Lugano Sözleşmesi'ne üye bir devlet olması göz önüne alındığında, İsviçre mahkemeleri, en azından dava başka bir Üye Devlet mahkemesine sunulmuşsa, tahkim anlaşmasının bir tarafının bir dava açmasını veya davaya devam etmesini engellemek için prensip olarak dava açmama kararı vermeyecektir.
7.5 Yargı yetkinizin bulunduğu yerdeki kanun, ulusal mahkemenin ve/veya tahkim kurulunun masraflar için teminat emretmesine izin veriyor mu?
Evet. Masraflar için teminat emri verilmesi, ilgili iki yargı bölgesi arasında böyle bir masraf teminatı emri verilmesini engelleyen uluslararası bir sözleşme bulunmadığı sürece, İsviçre mahkemelerinde uzun süredir devam eden bir gelenektir. Tahkim mahkemelerinin de bunu yapmasına izin verilmektedir; masraflar için teminat emri verilmesi, PILA Madde 183(1) uyarınca izin verilen bir tür geçici veya geçici tedbir olarak kabul edilmektedir. Dolayısıyla, taraflar aksini kararlaştırmadıkça bu tür tedbirlere izin verilmektedir.
7.6 Yargı yetkiniz dahilindeki ve diğer yargı yetkilerindeki tahkim mahkemeleri tarafından verilen ihtiyati tedbir ve ihtiyati tedbirlerin infazına ilişkin ulusal mahkemelerin yaklaşımı nedir?
PILA'nın 183(2) maddesi uyarınca, bir taraf ihtiyati veya geçici tedbire gönüllü olarak uymazsa, hakem heyeti veya bir taraf, kendi hukukunu uygulayacak mahkemelerin yardımını talep edebilir. Tarafların yurtdışında bulunması halinde pratik zorluklar ortaya çıkabilir.
Yeni getirilen PILA Madde 185a(1) uyarınca, yabancı tahkim mahkemeleri ve yabancı tahkim yargılamasının tarafları, geçici veya ihtiyati tedbirin infaz edileceği durumlarda İsviçre ulusal mahkemesinden yardım talep edebilirler. Bu yardım, delillerin toplanacağı mahkemeden de talep edilebilir (PILA Madde 185a(2)).
8. Delil Meseleleri
8.1 Yargı yetkiniz dahilinde tahkim yargılamalarında hangi delil kuralları geçerlidir (varsa)?
PILA'nın 184(1) maddesi uyarınca, hakem heyeti delilleri doğrudan yönetir ve serbestçe değerlendirir. Hakem heyeti veya hakem heyetinin onayıyla bir taraf, bu konuda hakem heyetinin bulunduğu yerdeki mahkemeden yardım isteyebilir (PILA'nın 184(2) maddesi).
Tarafların, tahkim heyetinin Uluslararası Ticaret Tahkiminde Delil Toplanmasına İlişkin IBA Kurallarından rehberlik alabileceği konusunda anlaşmaları yaygındır.
8.2 Tahkim kurulunun açıklama/keşif emri verme ve tanıkların hazır bulunmasını talep etme yetkileri nelerdir?
İsviçre'de bulunan tahkim mahkemeleri, taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça belgelerin ifşa edilmesini emretme yetkisine sahiptir. Bir taraf bu emre uymayı reddederse, olumsuz sonuçlar doğabilir. Keşfin kapsamı ve şekli genellikle hakemlerin kendilerine ve ayrıca medeni hukuk veya örf ve adet hukuku alanından olup olmadıklarına bağlı olacaktır.
8.3 Ulusal bir mahkeme, herhangi bir durumda, ifşa/keşif emri vererek veya tanıkların katılımını zorunlu kılarak tahkim yargılamasına yardımcı olabilir mi?
PILA Madde 184(2) uyarınca, hakem heyeti ve/veya hakem heyetinin onayıyla bir taraf, delillerin toplanması için tahkim yerindeki mahkemeden yardım talep edebilir. Mahkeme, örneğin, bir tanığı hakem heyeti huzurunda hazır bulunmaya çağırabilir veya inatçı tanığın ifadesini doğrudan alabilir. Bu tür talepler uygulamada nadirdir.
8.4 Yazılı ve/veya sözlü tanık ifadelerinin hazırlanmasında hangi kanunlar, yönetmelikler veya mesleki kurallar geçerlidir? Örneğin, tanıkların mahkeme önünde yemin etmesi zorunlu mudur ve çapraz sorguya izin veriliyor mu?
İsviçre Tahkim Hukuku, yazılı ve/veya sözlü tanık ifadesinin sunulmasına ilişkin özel bir hüküm içermemektedir. Dolayısıyla, uygulanacak usul, tarafların dinlenme ve eşit muamele görme haklarına uygun olarak taraflar veya tahkim kurulu tarafından kararlaştırılmaktadır.
Tanıkların resmen yemin etmesi gerekmez, ancak genellikle gerçeği söyleme görevleri konusunda bilgilendirilirler ve yalancı şahitlik durumunda cezai yaptırımların varlığı hatırlatılır.
8.5 Yargı yetkinizin bulunduğu bölgedeki yasalara göre ayrıcalık kurallarının kapsamı nedir? Örneğin, dış avukatlar ve/veya şirket içi avukatlarla yapılan tüm iletişimler ayrıcalık kapsamına girer mi? Hangi durumlarda ayrıcalıktan feragat edilmiş sayılır?
İsviçre Barosu'na kayıtlı ve avukat olarak faaliyet gösteren avukatların, yürürlükteki yasa ve mesleki kurallara göre mesleki sır saklama (veya ayrıcalık) yükümlülüğü vardır (yukarıdaki 6.3. soruya bakınız). Hakemlerin kendilerine ait mesleki sır saklama veya ayrıcalıklarının olup olmadığı tartışılmaktadır. Şirket içi avukatlar için ise, İsviçre Tahkim hukuku uyarınca yasal ayrıcalığın onlar için geçerli olmadığı düşünülmektedir. Bununla birlikte, yabancı şirket içi avukatlar genellikle kendi yerel düzenlemelerinden faydalanacaktır. İsviçre Parlamentosu'nun 2023 yılında İsviçre HMK'sı hakkında bir yasa tasarısını revize ettiğini ve bu yasanın 1 Ocak 2025'te yürürlüğe girdiğini ve şirket içi avukatlar için belirli şartların karşılanması koşuluyla hukuk davalarında iş birliği yapmayı reddetme hakkı gibi bir koruma sağladığını belirtmek gerekir.
9. Ödül Vermek
9.1 Bir tahkim kararının yasal gereklilikleri nelerdir? Örneğin, yargı bölgenizdeki yasalar uyarınca kararın gerekçe içermesi veya hakemlerin her sayfayı imzalaması zorunluluğu var mı?
PILA Madde 189(2) uyarınca, karar yazılı, gerekçeli, tarihli ve imzalı olmalıdır. PILA Madde 189(1) uyarınca, tahkim kararının "taraflarca kararlaştırılan şekilde" verileceği hükme bağlanmıştır. Buna göre, taraflar, tenfiz aşamasında zorluklara yol açabilecek olsa bile, yazılı karar alma haklarından feragat etmekte serbesttirler. Hakemlerin tahkim kararının her sayfasını imzalaması zorunluluğu yoktur.
9.2 Tahkim mahkemelerinin bir tahkim kararını açıklığa kavuşturma, düzeltme veya değiştirme konusunda hangi yetkileri vardır (varsa)?
PILA Madde 189a(1) uyarınca, aksi kararlaştırılmadığı takdirde, herhangi bir taraf, hakem kararının tebliğinden itibaren 30 gün içinde hakem heyetinden, karardaki hesaplama veya yazım hatalarını düzeltmesini, kararın belirli bölümlerini yorumlamasını veya tahkim yargılamasında sunulan ancak kararda yer almayan talepler için ek bir karar vermesini talep edebilir. Aynı hüküm uyarınca, hakem heyeti, kendi inisiyatifiyle ve aynı süre içinde kararı düzeltebilir veya yorumlayabilir ya da ek bir karar verebilir.
PILA'nın 189a(2) maddesi uyarınca, bu tür bir talebin ilk karara itiraz için tanınan 30 günlük süreyi askıya almadığı unutulmamalıdır (aşağıdaki soru 10.4'e bakınız). Ancak, düzeltilen veya yorumlanan karar kısmı ve ek karar için yeni bir itiraz süresi işlemeye başlayacaktır.
10. Ödüle İtiraz
10.1 Taraflar, yargı bölgenizde verilen bir tahkim kararına itiraz etme hakkına hangi gerekçelerle sahiptir?
Tahkim kararları, kendilerine tebliğ edildiği andan itibaren kesinleşir (PILA Madde 190(1)). Taraflar bu haktan yazılı olarak feragat etmemişlerse, genellikle İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi'ne itiraz edilebilir. İptal işlemlerinde dayanak gösterilebilecek sebepler, PILA Madde 190(2) altında ayrıntılı olarak listelenmiştir. Bu madde, bir tahkim kararına yalnızca aşağıdaki durumlarda itiraz edilebileceğini hükmeder: (a) tek hakem usulsüzce atanmışsa veya tahkim heyeti usulsüzce oluşturulmuşsa; (b) tahkim heyeti yargı yetkisini yanlış bir şekilde varsaydı veya reddettiyse; (c) tahkim heyeti, önüne gelen iddiaların kapsamı dışında karar vermişse veya iddialardan herhangi biri hakkında karar vermemişse; (d) tarafların eşitliğine veya çekişmeli yargılamada dinlenme haklarına saygı gösterilmemişse; veya (e) karar kamu düzeniyle bağdaşmıyorsa.
10.2 Taraflar, aksi takdirde hukuken geçerli olacak bir tahkim kararına karşı itiraz gerekçesini hariç tutma konusunda anlaşabilirler mi?
PILA'nın 192. maddesi uyarınca, taraflar, hiçbirinin merkezi, ikametgahı, ikametgahı veya iş yeri İsviçre'de olmadığı ve bunu tahkim anlaşmasında veya daha sonra yapılacak yazılı bir anlaşmada açıkça ve yazılı olarak yaptıkları takdirde, temyiz haklarından önceden feragat edebilirler. Söz konusu anlaşma, PILA'nın 178(1) maddesinin şekil şartlarını karşılamalıdır. Daha önce belirtildiği gibi (yukarıdaki 1.2. soruya bakınız) ve PILA'nın 192(1) maddesi uyarınca, taraflar, PILA'nın 190a(1)(b) maddesi uyarınca kararın gözden geçirilmesini talep etme haklarından feragat edemezler. Bu bağlamda, İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi'nin yakın tarihli bir kararında (FSC 148 III 436 (23 Eylül 2022 tarihli 4A_69/2022)), ikinci mahkeme, geniş bir şekilde formüle edilmiş bir temyizden feragat maddesinin, PILA'nın 190a(1)(a) maddesinde öngörülen gerekçeye dayandığı ölçüde revizyona da engel teşkil ettiğine hükmetmiştir.
10.3 Taraflar, bir tahkim kararının temyiz kapsamını, ilgili ulusal mevzuatta mevcut olan gerekçelerin ötesine genişletme konusunda anlaşabilirler mi?
Hayır – İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi'nde bir tahkim kararına itiraz etme gerekçeleri, yalnızca PILA'nın 190(2) maddesinde düzenlenmiştir. Ancak taraflar, PILA'nın 192(1) maddesindeki koşullar uyarınca, belirli gerekçelerle karara itiraz etme haklarından feragat ederek temyiz kapsamını sınırlayabilirler.
10.4 Yargı yetkinizde bir tahkim kararına itiraz etme prosedürü nedir?
PILA Madde 190(4), karara tebliğ tarihinden itibaren 30 günlük (uzatılamaz) bir süre içinde itiraz edilmesi gerektiğini hükme bağlar. PILA Madde 191 uyarınca, tek inceleme organı İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi'dir ve prosedür Federal Yüksek Mahkeme Kanunu'nun ("FSCA") 77. Maddesi tarafından düzenlenir. Genel olarak, itiraz süreçleri oldukça kısadır ve genellikle beş ila altı ay kadar sürer: bunun başlıca nedeni, İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi'nin prensip olarak sözlü duruşmalar düzenlememesi ve yeni delil sunmamasıdır.
Ek olarak, yeni getirilen PILA'nın 190a(1) Maddesi, içtihatlarla zaten izin verilen kararın gözden geçirilmesi imkânını düzenlemektedir. Daha kesin bir ifadeyle, bu hüküm, bir tarafın aşağıdaki durumlarda tahkim kararlarının gözden geçirilmesi için başvuruda bulunmasına izin vermektedir: (a) gerekli özeni göstermesine rağmen, daha önceki yargılamalarda dayanamadığı ilgili olguları veya kesin delilleri sonradan keşfetmesi - karar sonrası olgular veya deliller hariç; (b) ceza yargılamaları, mahkumiyet elde edilmemiş olsa bile, kararın başvuranın aleyhine bir suç veya kabahatten etkilendiğini ortaya koyarsa - ceza yargılaması mümkün değilse, deliller başka bir şekilde sunulabilir; ve (c) taraflar gerekli özeni göstermiş olmalarına rağmen, PILA'nın 180(1)(c) Maddesi anlamında bir hakemin reddi için bir gerekçe, tahkim yargılaması sonuçlanana ve başka bir yasal çözüm yolu mevcut olmayana kadar keşfedilmezse. PILA'nın 190a(2) maddesine göre, bu tür bir başvuruyu yapma süresi, revizyonu haklı kılan nedenin keşfedilmesinden itibaren 90 gün, ancak tahkim kararının yürürlüğe girmesinden itibaren 10 yılı geçmeyecek şekildedir; PILA'nın 190a(1)(b) maddesi kapsamındaki nedenlerin söz konusu olduğu durumlar hariçtir.
Bir taraf aynı anda hem iptal hem de kararın düzeltilmesi için başvuruda bulunursa, iptal başvurusu önceliklidir (bkz. İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi'nin 31 Ocak 2022 tarihli 4A_464/2021 sayılı kararı, 3. husus).
11. Bir Kararın Uygulanması
11.1 Yargı yetkiniz, Yabancı Tahkim Kararlarının Tanınması ve Tenfizine İlişkin New York Sözleşmesi'ni imzaladı ve/veya onayladı mı? Herhangi bir çekince koydu mu? İlgili ulusal mevzuat nedir?
Tahkim kararlarının tanınması ve tenfizi, İsviçre'nin 1 Haziran 1965'te onayladığı New York Sözleşmesi'ne tabidir. Sözleşme, 30 Ağustos 1965'te yürürlüğe girmiştir (başlangıçta konulan karşılıklılık çekincesi, daha sonra İsviçre Federal Konseyi tarafından 17 Aralık 1992'de geri çekilmiştir). Şu anda yürürlükte olan başka bir çekince bulunmamaktadır.
11.2 Yargı yetkiniz, tahkim kararlarının tanınması ve tenfizi ile ilgili herhangi bir bölgesel Sözleşmeyi imzaladı ve/veya onayladı mı?
Hayır, ancak İsviçre hem devlet mahkemelerinin kararları hem de tahkim kararları konusunda çeşitli ikili antlaşmalar imzalamıştır. Bu antlaşmalar, İsviçre'nin genellikle bu tür antlaşmalardan daha elverişli kurallar içeren New York Sözleşmesi'ni onaylamasıyla birlikte önemini bir miktar yitirmiştir. İsviçre, özellikle 1923 tarihli Tahkim Şartlarına İlişkin Cenevre Protokolü'ne ("Cenevre Protokolü") ve 1927 tarihli Yabancı Tahkim Kararlarının İnfazına İlişkin Cenevre Sözleşmesi'ne ("Cenevre Sözleşmesi") taraftır; ancak bu sözleşmeler de İsviçre'nin New York Sözleşmesi'ne katılmasıyla kısmen veya tamamen yürürlükten kalkmıştır.
11.3 Yargı yetkinizdeki ulusal mahkemelerin tahkim kararlarının tanınması ve tenfizi konusundaki yaklaşımı pratikte nasıldır? Tarafların hangi adımları atması gerekmektedir?
PILA'nın 12. Bölümünde açıkça belirtilmemiş olsa da, İsviçre'de verilen herhangi bir uluslararası tahkim kararı, bir mahkeme kararıyla aynı şekilde kesin ve icra edilebilir hale gelir. Bu tür kararlar, parasal talepler için borç tahsilatı işlemleri yoluyla ve parasal olmayan talepler için HMK'nın 335. maddesi ve devamı uyarınca yetkili yerel mahkemelere başvurular yoluyla İsviçre genelinde icra edilebilir (yukarıdaki 2.1. soruya bakınız) .
11.4 Yargı yetkiniz kapsamında bir tahkim kararının kesin hüküm (res judicata) açısından etkisi nedir ? Bazı konuların bir tahkim kurulu tarafından kesin olarak karara bağlanmış olması, bu konuların ulusal mahkemede yeniden görülmesini engeller mi ve eğer öyleyse, hangi durumlarda?
İsviçre eyalet mahkemesi kararları gibi, İsviçre'de verilen tahkim kararları da daha fazla yargısal incelemeye gerek kalmadan kesin hüküm (res judicata) etkisine sahiptir. Yargıtay içtihatlarına göre, uyuşmazlığa konu bir iddia, daha önce yürürlüğe girmiş bir kararın konusu olmuş bir iddia ile aynı olduğunda kesin hüküm (res judicata) mevcuttur; yani , her iki yargılamada da aynı taraflar aynı iddiayı aynı olgulara dayanarak bir mahkemeye veya tahkim kuruluna sunmuşsa. Bu durumda, ilk tahkim kararı bağlayıcıdır ve aynı iddia, aynı taraflar arasındaki başka bir yargılamada yeniden görülemez. İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi'nin, İsviçre tahkim mahkemelerinin kesin hüküm ilkesini göz ardı eden bir karar vermeleri halinde PILA'nın 190(2)(e) maddesi uyarınca usul kamu düzenini ihlal ettiklerine sürekli olarak karar verdiğini belirtmek gerekir .
11.5 Kamu düzeni gerekçesiyle tahkim kararının tenfizinin reddedilmesine ilişkin standart nedir?
Bir tahkim kararının tenfizi, New York Sözleşmesi'nin V(2)(b) maddesi uyarınca, kamu düzenine aykırı olması halinde İsviçre'de reddedilebilir. Bu ret gerekçesinin, tenfizin talep edildiği mahkeme tarafından re'sen incelenmesi gerektiği genel olarak kabul edilmektedir . Tenfiz kapsamında, yalnızca İsviçre hukuk sisteminin en temel ilkelerinin ihlalleri, New York Sözleşmesi'nin V(2)(b) maddesi uyarınca ret kararına yol açabilir. Bu bağlamda hem maddi hem de usule ilişkin kamu düzeni ilkeleri ileri sürülebilir.
12. Gizlilik
12.1 Yargı yetkiniz dahilindeki tahkim yargılamaları gizli midir? Hangi durumlarda, varsa, yargılamalar gizlilik kapsamında değildir? Gizliliği düzenleyen bir kanun var mıdır?
PILA, gizlilik konusunda özel bir hüküm içermemektedir. Dolayısıyla, varsa, geçerli tahkim kurallarının bir gizlilik hükmü içerip içermediğinin doğrulanması gerekmektedir. Taraflar, başka sözleşmeler aracılığıyla da böyle bir hüküm üzerinde anlaşabilirler. Her halükarda, hakemlerin müzakereleri gizlidir.
12.2 Tahkim yargılamasında açıklanan bilgiler, sonraki yargılamalarda referans alınabilir ve/veya bu bilgilere dayanılabilir mi?
Geleneksel olarak, tahkim yargılaması, tahkim anlaşmasının tarafları arasında özel bir mesele olarak kabul edilir. Bununla birlikte, taraflar (tahkim kurallarını seçerek veya başka bir şekilde) tahkim sırasında açıklanan bilgilerin gizli kalacağı konusunda anlaşmadıkça, bu bilgileri sonraki yargılamalarda kullanmalarını engelleyen hiçbir şey yoktur. Ancak hakemler, görevlerini kabul ederken gizlilik yükümlülüğünü kabul etmiş sayılırlar.
13. Çözümler / Çıkarlar / Maliyetler
13.1 Tahkimde mevcut olan çözüm yollarının (zarar tazminatı dahil) (örneğin cezai tazminat) türleri konusunda sınırlamalar var mıdır?
Tahkimde mevcut çözümler (zarar tazminatı dahil), esasa uygulanacak hukuka bağlıdır. Cezai tazminat ödenmesinin, PILA'nın 190(2)(e) maddesi uyarınca kamu düzenini ihlal edip etmeyeceği (yukarıdaki 10.1. soruya bakınız) ve dolayısıyla tahkim kararının kesinliğini tehlikeye atıp atmayacağı sorusu, İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi tarafından bugüne kadar cevapsız bırakılmıştır.
13.2 Varsa ne kadar faiz mevcuttur ve faiz oranı nasıl belirlenmektedir?
12. Bölüm PILA, verilebilecek faize ilişkin herhangi bir sınırlama öngörmemektedir. Dolayısıyla, uygulanacak faiz oranı yürürlükteki kanuna bağlı olacaktır.
13.3 Taraflar ücret ve/veya masrafları tahsil etme hakkına sahip midir ve eğer öyleyse, hangi esaslara göre? Ücret ve masrafların taraflar arasında kaydırılmasına ilişkin genel uygulama nedir?
PILA'nın 12. Bölümünde bu konuya özel olarak değinilmese de, taraflar genellikle tahkim sürecinde katlandıkları masrafları, tarafların anlaşması ve/veya varsa geçerli tahkim kuralları uyarınca geri alma hakkına sahiptir. Bu, tahkim usulüyle ilgili olarak taraf özerkliği ilkesini düzenleyen PILA'nın 182(1). Maddesinden kaynaklanmaktadır. Genel olarak, tahkim mahkemesi tahkim masraflarının paylaştırılması konusunda geniş bir takdir yetkisine sahiptir; İsviçre'de kurulan tahkimlerde, genellikle "masraflar olaydan sonra" ilkesi uygulanır ve bu ilkeye göre masraflar, taraflar arasında iddia ve savunmalarının göreceli başarısı ve başarısızlığına orantılı olarak paylaştırılmalıdır.
13.4 Bir ödül vergiye tabi midir? Eğer öyleyse, hangi koşullar altında ve hangi esaslara göre vergiye tabidir?
İsviçre'de verilen tahkim kararları herhangi bir özel vergiye tabi değildir.
13.5 Yargı yetkinizin bulunduğu bölgedeki hukuka göre, avukatlar da dahil olmak üzere üçüncü tarafların davaları finanse etmesi konusunda herhangi bir kısıtlama var mı? Yargı yetkinizin bulunduğu bölgedeki hukuka göre vekalet ücretleri yasal mı? Dava veya tahkim alanında piyasada faaliyet gösteren "profesyonel" fon sağlayıcılar var mı?
İsviçre Barosu'na kayıtlı avukatlar, Avukatların Serbest Dolaşımı Federal Yasası'nın yanı sıra mesleki davranış kurallarına da tabidir. Bu bağlamda kısıtlamalar geçerlidir. Avukatların (i) ücretlerini davanın sonucuna bağlı kılmayı ve/veya (ii) olumsuz bir sonuç durumunda ücretlerinden feragat etmeyi kabul ettikleri anlaşmalar ( pactum de quota litis ), Avukatların Serbest Dolaşımı Federal Yasası'nın 12(e) Maddesi tarafından açıkça yasaklanmıştır. Ancak, belirli koşullar altında, avukata normal ücretlerine ek olarak ödenecek bir prim üzerinde anlaşmak mümkündür ( pactum de palmario ).
İsviçre'de üçüncü taraf finansmanına izin verilmektedir ve ülkede giderek artan sayıda üçüncü taraf finansör faaliyet göstermektedir.
14. Yatırımcı-Devlet Tahkimleri
14.1 Yargı yetkiniz, Devletler ve Diğer Devletlerin Vatandaşları Arasında Yatırım Uyuşmazlıklarının Çözümüne İlişkin Washington Sözleşmesi'ni (1965) (aksi takdirde “ICSID” olarak bilinir) imzaladı ve onayladı mı?
Evet. İsviçre, Washington Sözleşmesi'ni 22 Eylül 1967'de imzaladı ve sözleşme 14 Haziran 1968'de yürürlüğe girdi.
14.2 Yargı yetkiniz kaç adet İkili Yatırım Anlaşması (“BIT”) veya diğer çok taraflı yatırım anlaşmasına (Enerji Şartı Anlaşması gibi) taraftır?
İsviçre, Enerji Şartı Anlaşması da dahil olmak üzere yüzlerce Yatırım Ortaklığı Anlaşması'na ve çeşitli yatırım anlaşmalarına taraftır.
14.3 Yargı yetkinizin yatırım anlaşmalarında kullandığı kayda değer bir ifade var mı (örneğin, "en çok kayrılan ülke" veya yerel çözümlerin tüketilmesi hükümleriyle ilgili olarak)? Varsa, bu ifadenin amaçlanan önemi nedir?
Çoğu YIT'te benzer terimler yer alsa da, bu bağlamda kullanılması gereken belirli bir dil konusunda herhangi bir gereklilik bulunmamaktadır.
14.4 Yargı yetkiniz dahilindeki ulusal mahkemelerin yargı yetkisi ve infaza ilişkin devlet dokunulmazlığının savunulmasına yönelik yaklaşımı nedir?
PILA'nın 177(2) maddesi uyarınca, tahkim anlaşmasının taraflarından biri bir devlet, devlet tarafından kontrol edilen bir teşebbüs veya devlet tarafından kontrol edilen bir kuruluş ise, söz konusu taraf bir uyuşmazlığın tahkime elverişliliğini veya bir tahkime taraf olma kapasitesini iddia etmek için kendi hukukuna başvuramaz.
Dokunulmazlık içeren konular İsviçre mahkemelerine getirildiğinde yaklaşım farklılık göstermektedir, çünkü bu durumda uluslararası antlaşmalar ve sözleşmeler devreye girmektedir ( örneğin , 1972 Devlet Bağışıklığı Avrupa Sözleşmesi, 2004 Devletlerin ve Mallarının Yargısal Bağışıklıkları Hakkında Birleşmiş Milletler Sözleşmesi, ayrıca 1961 Diplomatik İlişkiler Hakkında Viyana Sözleşmesi ve 1963 Konsolosluk İlişkileri Hakkında Viyana Sözleşmesi).
15. Genel
15.1 Yargı yetkinizde tahkimin kullanımını etkileyen kayda değer eğilimler veya güncel sorunlar var mı (bekleyen veya önerilen mevzuat gibi)? Tahkime sıklıkla yönlendirilen uyuşmazlık türleriyle ilgili herhangi bir eğilim var mı?
İsviçre, 1 Ocak 2023 tarihinde yürürlüğe giren ŞT'de şirketler hukukunun güncellenmiş bir versiyonunu yakın zamanda yürürlüğe koymuştur. Diğer değişikliklerin yanı sıra, yeni ŞT Madde 697n, şirket esas sözleşmesine bir tahkim şartı ekleme imkânı sağlamakta ve böylece şirketler hukuku kapsamındaki uyuşmazlıkların İsviçre'de yerleşik bir tahkim kurulu tarafından karara bağlanması öngörülmektedir. Bu tür yasal tahkim şartlarına dayalı tahkimler, PILA'nın 12. Bölümü'ndeki (ŞT Madde 697n(2)) uluslararası tahkim yargılamalarını düzenleyen hükümlerin açıkça hariç tutulması kaydıyla, HMK'da yer alan yerel tahkime ilişkin hükümlere tabidir. Bu tür şirket hukuku uyuşmazlıklarının özelliklerini hesaba katmak, yasal gereklilikleri uygulamak ve şirket hukuku uyuşmazlıklarının İsviçre Kuralları tahkimi yoluyla verimli ve etkili bir şekilde çözülmesini sağlamak amacıyla İsviçre Tahkim Merkezi, 1 Ocak 2023 tarihinden itibaren yürürlüğe girecek olan Şirket Hukuku Uyuşmazlıkları için Ek İsviçre Kuralları'nı ("Ek İsviçre Kuralları") yayınlamıştır. Şimdiye kadar (kamuya açıklanan) hiçbir davada bu madde kullanılmamıştır. Ancak, yukarıda belirtilen maddenin kabul edilmesinin ardından önümüzdeki birkaç yıl içinde İsviçre'deki şirket tahkim davalarının gelişimini yakından takip etmek ilginç olacaktır. Ticari uyuşmazlıklara ek olarak, önemli sayıda spor uyuşmazlığı Lozan'da bulunan Spor Tahkim Mahkemesi'ne ("CAS") sunulmaktadır.
15.2 Yargı yetkinizdeki kurumlar, tahkimde yaşanan güncel sorunları (örneğin zaman ve maliyetler) ele almak için son zamanlarda hangi adımları attılar?
İsviçre Tahkim Merkezi'nin yeni İsviçre Uluslararası Tahkim Kuralları'nı yürürlüğe koyması, İsviçre'deki bir tahkim kurumu tarafından yakın zamanda gerçekleştirilen en önemli gelişmeyi temsil etmektedir. Bu değişiklikler, çok taraflı yargılama veya devlet mahkemesi yardımına (tahkim kurulu yurtdışında bulunsa bile) ilişkin hükümler gibi zaman ve maliyetle ilgili belirli konularda iyileştirmeler sağlamıştır. Ayrıca, yeni İsviçre Kuralları, kağıtsız dosyalama ve uzaktan duruşmalara açıkça izin vermekte ve veri koruma ve siber güvenlik konularının taraflar ve tahkim kurulu arasındaki ilk konferansta görüşülmesini öngörmektedir. İsviçre Tahkim Merkezi ayrıca, şirket uyuşmazlıkları için yeni bir dizi kural, yani Ek İsviçre Kuralları yürürlüğe koymuştur. Bu kurallar, şirketler hukukundan kaynaklanan uyuşmazlıklara uygulanır ve örneğin tahkim şartının geçerliliği ve hissedarlara uygulanması gibi özel konuları ele alır. Bu ek kurallar 1 Ocak 2023 tarihinde yürürlüğe girmiştir.
15.3 Yargı bölgenizdeki ulusal mahkemelerin, yüz yüze tahkim duruşmalarına etkili bir alternatif olarak uzaktan veya sanal tahkim duruşmalarının yürütülmesine yönelik yaklaşımı nedir? Bu yaklaşım COVID-19 pandemisinin başlangıcından bu yana nasıl gelişti (eğer geliştiyse)?
İsviçre tahkim hukukuna göre (ister şahsen ister uzaktan) bir tahkim duruşması yapma "hakkı" yoktur; ancak tahkim mahkemelerinin, taraflarca talep edildikten sonra duruşma yapmayı reddetmeleri nadirdir.
Duruşmaların uzaktan yapılıp yapılamayacağı, tarafların anlaşmasına ve geçerli tahkim kurallarına (varsa) bağlıdır. COVID-19 pandemisinin başlangıcından önce bile, duruşmaları uzaktan yapmak mümkündü (örneğin, eski 2012 İsviçre Uluslararası Tahkim Kuralları'nın 25(4) Maddesi veya İsviçre Uluslararası Tahkim Kuralları'nın 27(2) Maddesi uyarınca). Ancak uygulamada, sanal duruşmalar o zamandan beri çok daha yaygın hale geldi. Bu bağlamda, Ocak 2023'ten bu yana, İsviçre Tahkim Derneği ("ASA"), ister fiziksel, ister karma ister tamamen çevrimiçi olsun, tahkim duruşmalarının yürütülmesi için organizasyonel yardım sunan İsviçre Tahkim Merkezi adlı yeni bir platform oluşturdu.
Dolayısıyla, İsviçre Federal Yüksek Mahkemesi daha önceki bir kararında yerel devlet yargılamalarındaki duruşmaların mahkeme salonunda yapılması gerektiğine hükmetmiş olsa da, İsviçre'deki tahkim yargılamalarında böyle bir zorunluluk olmadığı anlaşılmaktadır. Dahası, 1 Ocak 2025 tarihinde yürürlüğe giren en yeni versiyonunda, revize edilmiş HMK, 141a, 141b, 170a ve 193. maddelerinde duruşmaların ve genel olarak tüm delil toplama işlemlerinin video konferans yoluyla yapılmasına olanak tanımaktadır. Dolayısıyla, uzaktan duruşma yapılmasına yalnızca tahkim duruşmalarında değil (zaten böyle olduğu gibi), 1 Ocak 2025 tarihinden itibaren devlet yargılamalarında da izin verilmektedir; bu yargılamalar bu tarihten sonra başlamış veya bu tarihte devam ediyor olsun (bkz. revize edilmiş HMK'nın 407 f maddesi).
https://iclg.com/practice-areas/international-arbitration-laws-and-regulations/switzerland
0 Yorumlar